Дееспособность как стадия (ступень) развития правосубъектной связи 5 страница

В Федеральном законе «Об основах государственной службы Российской Федерации» от 31.07.95 № 119-ФЗ (в редакции Федерального закона от 27.05.2003 № 58-ФЗ) также установлены ограничения (ст. 11), связанные с государственной службой. В частности, государственный служащий не вправе: заниматься другой оплачиваемой деятельностью, кроме педагогической, научной и иной творческой деятельности; быть депутатом законодательного (представительного) органа Российской Федерации, законодательных (представительных) органов субъектов Российской Федерации, ор-

ганов местного самоуправления; заниматься предпринимательской деятельностью лично или через доверенных лиц; принимать участие в забастовках и т. д. Всего двенадцать видов ограничений. Подобного рода ограничения, связанные с юридическим положением субъекта права, Н. М. Коркунов относил к ограничениям, «вытекающим из несовместимости известных юридических отношений»¹¹⁵. В отличие от ограничений, касающихся дееспособности несовершеннолетних лиц, данные ограничения имеют целью обеспечение защиты интересов других лиц (третьих лиц) от возможных злоупотреблений со стороны субъекта властных полномочий или предпринимательской деятельности. Таких ограничений и в прежнем, дореволюционном, законодательстве было множество: таможенные чиновники, нотариусы, аукционисты не могли участвовать в операциях, надзор за которыми или оформление, организацию которых они осуществляли; служащий соляного управления не мог вести торги солью, инспектор дороги не вправе был принимать на себя управление дорогой. Имелись ограничения и весьма спорного плана, например, дипломат не должен был без разрешения начальства вступать в брак с иностранкой¹¹⁶.

В ранее приводимых актах, регулирующих порядок получения разрешений на занятие некоторыми видами деятельности, на открытие представительств иностранных организаций, перечислялись в качестве условий для получения соответствующих разрешений условия коммуникативного характера, связанные с наличием деловых связей и заключенных соглашений, коммерческих сделок, выполнению которых должно содействовать открытие представительства иностранной организации (постановление Совета Министров СССР от 30 ноября 1989 г. № 1074 «Об утверждении положения о порядке открытия и деятельности в СССР представительств иностранных фирм, банков и организаций»); с наличием положительных рекомендаций для иностранных кредитных организаций от не менее чем двух российских банков при открытии своего представительства в России (Приказ Центрального банка РФ от 7 октября 1997 г. № 02-437 «О порядке открытия и деятельности в Российской Федерации представительств иностранных кредитных организаций») и др.

¹¹⁵ Коркунов Н. М. Лекции по общей теории права. С. 148. Однако Н. М. Коркунов относил данные ограничения не к дееспособности лица, а к его правоспособности.

¹¹⁶ См.: Дювернуа Н. Л. Чтения по гражданскому праву. С. 359-365.

Пятую группу условий, определяющих дееспособность субъектов права, составляют нормативные условия, характеризующие функциональные возможности (качества, способности) правового лица. Обычно такие условия устанавливаются уставами, иными учредительными актами организаций; должностными инструкциями; положениями об аттестации; о лицензировании; актами, регламентирующими порядок осуществления отдельных видов деятельности, законами, определяющими статус субъекта права и т. д. К числу таких условий, определяющих возможность индивида или персонала юридического лица осуществлять тот или иной регулируемый правом вид деятельности, относятся: условия о наличии образования, специальных знаний, определенного опыта, стажа работы, отдельных навыков, обладания некоторыми личными или деловыми качествами, физическими данными, творческими способностями и т. д. Так, в соответствии с ранее приводимым Указом Президента РФ от 16.09.99 № 1237 (в редакции Указа от 17.04.2003 № 444 (которым утверждено Положение о порядке прохождения военной службы)) при отборе кандидатов из числа граждан на военную службу по контракту (п. 7 ст. 5) должно быть проведено медицинское освидетельствование кандидата; мероприятия по профессиональному психологическому отбору; по проверке соответствия уровня его образования, профессиональной и физической подготовки требованиям, установленным для поступающих на военную службу по контракту, и т. д. В принятой на основании данного Указа Президента РФ Инструкцией «О порядке организации и проведения аттестации офицеров и прапорщиков (мичманов) Вооруженных Сил Российской Федерации» (утверждена Приказом министра обороны РФ от 06.04.02 № 100) определены более конкретные критерии, по которым происходит аттестация военнослужащих. В частности, в аттестационных листах должны быть отражены (п. 3): уровень профессиональной подготовки, знание общевоинских уставов, наставлений, своих обязанностей по занимаемой воинской должности и их выполнение; личная дисциплинированность и исполнительность, требовательность к себе и подчиненным; организованность в работе, способность качественно выполнять поставленные задачи, проявлять инициативу; умение руководить, обучать и воспитывать подчиненный личный состав; оценка состояния подразделения, которым командует, или участка работы, за который отвечает аттестуемый;

способность критически оценивать свою деятельность, творчески подходить к делу, настойчивость в выполнении должностных обязанностей, авторитет в воинском коллективе, моральные и психологические качества; состояние здоровья в соответствии с медицинскими заключениями, работоспособность и физическая подготовка и т. д. Всего около 40 подобного рода критериев¹¹⁷. Такое обилие аттестационных критериев создает видимость объективности и всесторонности при определении профессиональных качеств военнослужащих, но с правовой точки зрения данная множественность и неформализованность оснований оценки аттестуемых способствует произволу и полной зависимости результатов аттестации от усмотрения тех, кто дает эту оценку. В этом смысле более предпочтительным представляется определение дееспособности либо на основании формальных критериев (стаж работы, образование и других, как, например, это определено в отношении судей в Конституции РФ (ст. 119) и в Федеральном законе «О статусе судей в Российской Федерации»), либо по результатам специальных испытаний, экзаменов, тестов по утвержденным программам и перечням вопросов. Законодатель учитывает функциональные способности, свойства субъекта права при определении его дееспособности не только в качестве аттестационных или лицензионных критериев. Согласно ст. 27 ГК РФ несовершеннолетний, достигший шестнадцати лет, может быть объявлен полностью дееспособным, если он работает по трудовому договору, в том числе по контракту, или с согласия родителей, усыновителей или попечителя занимается предпринимательской деятельностью. Суд либо орган опеки и попечительства, поскольку законодатель передает решение данного вопроса на его усмотрение, при объявлении несовершеннолетнего полностью дееспособным должен учитывать не только сам факт работы, осуществления предпринимательской деятельности и получения лицом заработка (дохода), но и готовность лица к трудовой или предпринимательской деятельности¹¹⁸.

¹¹⁷ См.: «Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти». 27.05.2002. № 21.

¹¹⁸ Как нам представляется, ст. 27 ГК РФ в части возможности осуществления предпринимательской деятельности несовершеннолетними до их эмансипации не согласуется со ст. 26 ГК РФ, которая не предусматривает такой возможности. Даже если согласиться с теми авторами, которые утверждают, что предпринимательская деятельность может быть представлена как совершение различного рода сделок, сведе-

К шестой группе обстоятельств, условий, определяющих дееспособность лиц, условно именуемых нами как «поведенческие условия», можно отнести: совершенные лицами правонарушения и принятые в отношении их решения о применении отдельных видов наказаний либо просто установление факта нарушения. Н. М. Коркунов, придавая особое значение мерам принуждения в контексте ограничения дееспособности, выделял данную группу правовых ограничений и именовал эти ограничения «карательными»¹¹⁹. Если обратиться к законодательству, то можно найти множество примеров, когда возможность лица занять определенную должность, осуществлять некоторую деятельность, функцию обусловливается отсутствием с его стороны противоправных действий и применением к нему мер ответственности. Так, в Законе РФ «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2003 № 127-ФЗ (ст. 20) предусмотрено, что арбитражным судом не могут быть утверждены в качестве временных управляющих, административных управляющих, внешних управляющих или конкурсных управляющих арбитражные управляющие: которые не возместили убытки, причиненные должнику, кредиторам, третьим лицам при исполнении обязанностей арбитражного управляющего; которые дисквалифицированы или лишены в порядке, установленном федеральным законом, права занимать руководящие должности и (или) осуществлять предпринимательскую деятельность по управлению юридическими лицами, входить в совет директоров (наблюдательный совет) и (или) управлять делами и (или) имуществом других лиц. В ст. 40.1 Федерального закона «О прокуратуре Российской Федерации» от 17.01.92 № 2202-1 (в редакции Федерального закона от 30.06.2003 № 86-ФЗ) также установлено, что лицо не может быть принято на службу в органы и учреждения прокуратуры и находиться на указанной службе, если оно: лишено решением суда права занимать государственные должности государственной службы в течение определенного срока; имело или имеет судимость.

на к ним (см., например, Комментарий части первой Гражданского кодекса Российской Федерации. С. 231), то регистрация субъекта в качестве индивидуального предпринимателя не является сделкой согласно ст. 8 ГК РФ, поэтому возможность регистрации несовершеннолетнего в качестве индивидуального предпринимателя должна быть прямо регламентирована в ст. 26 ГК.

¹¹⁹ См.: Коркунов Н. М. Лекции по общей теории права. С. 148.

В Положении о порядке прохождения военной службы, утвержденном Указом Президента РФ от 16.09.99 № 1237 (п. 3 ст. 4) закреплено, что контракт не может быть заключен с гражданином (военнослужащим), в отношении которого вынесен обвинительный приговор и которому назначено наказание, в отношении которого ведется дознание либо предварительное следствие или уголовное дело, в отношении которого передано в суд, имеющим неснятую или непогашенную судимость за совершение преступления, а также отбывавшим наказание в виде лишения свободы. Данные условия признания дееспособности лица имеют характер отрицательных условий — дееспособность наступает при отсутствии данных обстоятельств (отсутствии судимости, дисквалификации и т. д.).

В Уголовном кодексе РФ (ст. 44) предусматривается наказание, влекущее ограничение дееспособности — лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью. Что касается других наказаний, предусмотренных данной статьей, например, обязательных работ; исправительных работ; ограничения свободы; ареста; содержания в дисциплинарной воинской части; лишения свободы на определенный срок; пожизненного лишения свободы, то они хотя реально не позволяют лицу осуществить многие виды деятельности, функции субъекта права, но с формально юридической стороны не устанавливают ограничение дееспособности. При некоторых обстоятельствах штраф и конфискация имущества могут быть причинами возникновения недееспособности лица (по имущественному основанию), в частности, признания банкротом индивидуального предпринимателя; однако сами по себе данные виды наказаний не являются ограничителями дееспособности лица. Применительно к наказанию в виде лишения специального, воинского или почетного звания, классного чина и государственных наград предполагается кроме психологического воздействия на осужденного еще и «возможное ограничение дальнейшей профессиональной деятельности осужденного, поскольку она может быть связана с наличием определенного специального или воинского звания и — поскольку лишение этих знаков отличия (наряду с судимостью) создает дополнительные препятствия для профессиональной карьеры лица, отбывшего наказание, — сохраняетсвое негативное действие на положение осужденного и после по-

гашения или снятия судимости»¹²⁰. Что касается смертной казни, то она не только (и не столько) ограничивает дееспособность лица, сколько исключает само лицо и его правосубъектную связь с правопорядком. Поскольку же речь идет о человеке — первичном субъекте права — данная мера наказания противоречит духу, идее права, поэтому является неправовой мерой. Ни государство как производный от человека субъект права, ни другие лица не могут покушаться на жизнь человека, так как они тем самым устраняют не просто правонарушителя, а разрушают саму правовую систему, правовую коммуникацию, основанную на признании человека в качестве важнейшей правовой ценности. Примечательно то, как некоторые исследователи в области уголовного права оценивают воздействие данного вида наказания на осужденного: «Воздействие смертной казни на осужденного состоит вначале в причинении ему глубочайших психических страданий, а затем прекращении существования»¹²¹. Такая оценка воздействия смертной казни на осужденного уже сама по себе является доводом в пользу гуманизации уголовного законодательства и отмены смертной казни.

Ограничивающее дееспособность лица воздействие имеют некоторые виды наказаний, предусмотренные Кодексом РФ об административных правонарушениях. В частности, к таким административным наказаниям, установленным статьей 3.2 Кодекса, на наш взгляд, можно отнести: лишение специального права, предоставленного физическому лицу; дисквалификацию. Лишение физического лица, совершившего административное правонарушение, ранее предоставленного ему специального права (ст. 3.8 Кодекса), осуществляется путем изъятия соответствующего документа (ст. 32.6 Кодекса), разрешающего осуществление определенного вида деятельности (водительского удостоверения, охотничьего билета и т. д.). Тем самым лицо на определенное время лишается правовой возможности осуществлять соответствующий вид деятельности. Дисквалификация (ст. 3.11 Кодекса) также предполагает лишение физического лица некоторых прав: права занимать руководящие должности в исполнительном органе управления юридического лица, входить в

¹²⁰ Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации / Под общ. ред. Генерального прокурора РФ Ю. И. Скуратова и Председателя Верховного Суда Р^ф В. М. Лебедева. 2-е изд., изм. и доп. Комментарий к ст. 48.

¹²¹ Там же. (Комментарий к ст. 59.)

совет директоров (наблюдательный совет), осуществлять предпринимательскую деятельность по управлению юридическим лицом, а также осуществлять управление юридическим лицом в иных случаях. Таким образом, при дисквалификации и при лишении специального права, предоставленного физическому лицу, ограничивается не просто сама реальная возможность осуществления соответствующих видов деятельности лицом, а устанавливается юридическое ограничение, ограничивается дееспособность лица.

Кроме Уголовного кодекса РФ и Кодекса РФ об административных правонарушениях существует множество других актов, содержащих «карательные» ограничения дееспособности субъектов права. Например, Федеральным законом «Об аудиторской деятельности» № 119-ФЗ от 7 августа 2001 г. (в редакции Федерального закона от 30.12.2001 № 196-ФЗ) в качестве оснований для аннулирования квалификационного аттестата аудитора (ст. 16) указываются случаи, когда: установлен факт получения квалификационного аттестата аудитора с использованием подложных документов; установлен факт систематического нарушения аудитором при проведении аудита требований, установленных законодательством РФ или федеральными правилами (стандартами) аудиторской деятельности; установлен факт подписания аудитором аудиторского заключения без проведения аудиторской проверки; установлен факт, что в течение двух календарных лет подряд аудитор не осуществляет аудиторскую деятельность и др.

Следует подчеркнуть то обстоятельство, что многие другие меры правового воздействия могут ограничивать возможность осуществления различных прав, при этом формально не ограничивая дееспособность (юридически не понижая ее), например, предусмотренные Уголовно-процессуальным кодексом РФ 2001 г. меры процессуального принуждения: задержание подозреваемого (ст. 91-92 Кодекса), заключение под стражу (ст. 94-95, 108 Кодекса), домашний арест (ст. 107 Кодекса), временное отстранение обвиняемого от должности (ст. 114 Кодекса), наложение ареста на имущество (ст. 115 Кодекса); предусмотренные Налоговым кодексом РФ (частью первой) способы обеспечения исполнения обязанности по уплате налогов и сборов: приостановление операций по счетам налогоплательщика — организации, налогового агента — организации, Плательщика сбора — организации или налогоплательщика — ин-

дивидуального предпринимателя (ст. 76 НК), арест имущества налогоплательщика — организации, налогового агента — организации и плательщика сбора — организации (ст. 77 НК); некоторые другие меры правового принуждения.

В особую группу условий, обстоятельств можно выделить юридико-политические обстоятельства, факторы, воздействующие на дееспособность лиц, которые порождаются не собственно правовыми причинами, а политическими. В российском дореволюционном праве такими условиями, определяющими дееспособность лиц, были сословные различия, национальные, религиозные и т. п. Подобные условия признавались в качестве оснований, влияющих на дееспособность, и другими национально-правовыми системами. Некоторые из этих условий, прежде всего условия гражданства (подданства) являются определяющими до сих пор. Для российской правовой системы деление физических лиц на граждан, иностранцев и лиц без гражданства остается одной из главных классификаций. Разделение субъектов права на «своих» и «чужих» главным образом имеет целью разграничить их дееспособность, а также их правовой статус. И советское законодательство, и современное российское право нередко допускали и допускают «правовые бесцеремонности» по отношению к «чужим» субъектам права. Ранее уже приводился пример такой «бесцеремонности» Банка России по отношению к иностранным банкам, открывающим свои представительства в России, когда деятельность представительства может быть прекращена наряду с законными основаниями по решению Банка России без указания причин (п. 3.7 Приказа Центрального банка РФ от 7 октября 1997 г. № 02-437 «О порядке открытия и деятельности в Российской Федерации представительств иностранных кредитных организаций»). Также в ранее упомянутом Положении о порядке открытия и деятельности в СССР представительств иностранных фирм, банков и организаций, утвержденном постановлением Совета Министров СССР № 1074 от 30.11.89, предусматривалось (п. 2), что разрешения на открытия представительств могут выдаваться лишь тем иностранным фирмам, в сотрудничестве с которыми заинтересованы советские организации. Более завуалированной бесцеремонностью является основание отказа в создании филиала иностранного юридического лица, предусмотренное ст. 21 Федерального закона «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» от 09.07.99

№160-ФЗ (в редакции Федерального закона от 08.12.2003 № 169-ФЗ). Согласно данной статье, филиалу иностранного юридического лица может быть отказано в аккредитации в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц и т. д. Правда, следует отметить наметившуюся тенденцию к унификации правового регулирования в отношении «своих» и «чужих» субъектов права¹²², которая, будем надеяться, вызвана не только желанием законодателя решить проблему привлечения иностранных инвестиций в Россию, но и идеей создания цивилизованной гуманистической правовой системы.

Наступление дееспособности является значимым обстоятельством как для самого лица, признанного дееспособным, так и для окружающих. Такое признание, по мнению Н. Л. Дювернуа, должно знаменоваться для общего сведения каким-либо наружным признаком, например, для римлян toga praetexta сменялась другим одеянием, toga virilis, ношением каких-либо знаков, обозначений¹²³. Современное российское право восприняло эту конструктивную идею. Можно привести множество примеров, когда указание на дееспособность лица содержится в его наименовании, других обозначениях. Согласно ст. 9 Закона РФ «О высшем и послевузовском профессиональном образовании» от 22.08.96 № 125-ФЗ статус высшего учебного заведения включается в его наименование и определяется в зависимости от его вида, организационно — правовой формы, наличия или отсутствия государственной аккредитации. Наименование высшего учебного заведения изменяется в обязательном порядке при изменении его статуса (п. 6 ст. 9), который устанавливается или подтверждается на очередной срок свидетельством о государственной аккредитации (п. 7 ст. 10). Постановлением Правительства РФ № 1323 от 02.12.99, утвердившем Положение о государственной аккредитации высшего учебного заведения, определено, что, если, при

¹²² Такой вывод можно сделать, в частности, основываясь на анализе Федерального закона «О приведении законодательных актов в соответствие с Федеральным законом «о государственной регистрации юридических лиц» от 21.03.02 № 31-ФЗ (п. 40 ст 2); Федерального закона «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» от 10.07.02 № 86-ФЗ (ст. 52), также ст. 3-4 упомянутого Федерального закона «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» от 09.07.99 № 160-ФЗ; ст. 2.6 Кодекса РФ об административных правонарушениях и других актов.

¹²³ См.: Дювернуа Н. Л. Чтения по гражданскому праву. С. 332-333.

аккредитации устанавливается, что статус вуза отличается от указанного в его наименовании, вузу выдается на срок не более 6 месяцев временное свидетельство с указанием его наименования; такое свидетельство дает вузу на соответствующий срок все права высшего учебного заведения, имеющего государственную аккредитацию, постоянное свидетельство выдается вузу на основании заявления и учредительных документов с наименованием вуза, приведенным в соответствие с установленным при аккредитации статусом (п. 9).

В статье 7 Закона «О банках и банковской деятельности» определено, что фирменное наименование кредитной организации должно содержать указание на характер деятельности этого юридического лица посредством использования слов «банк» или «небанковская кредитная организация». Ни одно юридическое лицо в Российской Федерации, за исключением получившего от Банка России лицензию на осуществление банковских операций, не может использовать в своем наименовании слова «банк», «кредитная организация» или иным образом указывать на то, что данное юридическое лицо имеет право на осуществление банковских операций (правда, следует с учетом положений ст. 15 Закона отметить, что существует люфт между моментом государственной регистрации кредитной организации и моментом выдачи ей лицензии на осуществление банковских операций).

Ссылка на дееспособность лица согласно требованиям законодательства иногда должна содержаться не только в наименовании лица, но и в рекламе его товаров, работ и услуг, в вывеске, в заключаемых им договорах и т. д. В Законе РФ «О защите прав потребителей» № 2300-1 от 07.02.92 (в редакции Федерального закона от 30.12.2001 № 196-ФЗ) установлено, что (ст. 9) изготовитель (исполнитель, продавец) — индивидуальный предприниматель — должен предоставить потребителю информацию о государственной регистрации и наименовании зарегистрировавшего его органа; если вид (виды) деятельности, осуществляемой изготовителем (исполнителем, продавцом), подлежит лицензированию, потребителю должна быть предоставлена информация о номере лицензии, сроке ее действия, а также информация об органе, выдавшем эту лицензию.