Работа с регистратором, управляющей организацией, аудитором
Одной из задач внутрифирменной правовой работы в сфере корпоративных отношений является налаживание правового взаимодействия с формально посторонними для общества субъектами — регистратором, управляющей организацией и аудитором. Вместе с тем на эти организации возлагаются в той или иной части функции корпоративного управления и контроля, поэтому заключение и исполнение договоров с этими организации не может в полной мере подчиняться режиму договоров с иными контрагентами. Во всех указанных случаях организация заключает договор возмездного оказания услуг, по которому выступает в качестве заказчика и оплачивает оказанные услуги на условиях, предусмотренных договором. Когда речь идет о регистраторе или аудиторе, контрагентом организации выступает специальный субъект — лицо, по роду своей деятельности оказывающее подобные услуги. Управляющей организацией может быть любая коммерческая организация или индивидуальный предприниматель — в силу закона этот вид деятельности не требует наличия специальной лицензии, членства в саморегулируемой организации, иных специальных условий. Заключение договора со специализированным реестродержателем в большей части случаев является обязательным для акционерного общества, хотя выбор реестродержателя производится свободно. Особенностью этого договора является его характер — для реестродержателя этот договор является публичным, заключаемым как договор присоединения. Это значит, что, по общему правилу, цена и иные условия договора определяются реестродержателем, а общество, заключающее такой договор, лишь присоединяется, не влияя на содержание договора. К сожалению, действующее гражданское законодательство не позволяет защищать интересы присоединяющегося акционерного общества, специальные механизмы обеспечения прав законных интересов разработаны законодателем только для гражданина. Вместе с тем Проект изменений гражданского кодекса и сложившаяся судебная практика в отдельных случаях допускают оспаривание невыгодных для присоединяющейся стороны условий договора и в случаях, когда договор нарушает законные интересы субъекта предпринимательской деятельности. Кроме того, при обращении за защитой в антимонопольные органы, в связи с навязыванием условий договора, одним из требований является доказательство того, что присоединившийся к договору субъект пытался предлагать иные условия. Это значит, что юридическая служба должна тщательно изучить договор с реестродержателем, приложить усилия к изменению невыгодных для организации условий путем направления протоколов разногласий к договору, всю переписку с реестродержателем сохранять на случай возможного использования в споре с реестродержателем. Особое внимание в договоре с реестродержателем следует уделять вопросам распределения ответственности перед акционером за ошибочное списание акций с лицевого счета, помня, что общество и реестродержатель выступают солидарными должниками перед акционером, в дальнейшем же распределение суммы взысканных убытков будет производиться в порядке, установленном договором с реестродержателем; обеспечению режима охраны информации, содержащейся в реестре; процедуре и порядку взаимодействия с обществом при организации общих собраний акционеров. От удобства проведения процедур списания акций с лицевого счета акционера при отчуждении акций зависит инвестиционная привлекательность акций для инвесторов, что может иметь существенное значение для деловой репутации организации. Слаженное взаимодействие организации и реестродержателя позволяет предотвратить ряд корпоративных конфликтов, поэтому этому участку работы следует уделять достойное внимание. Практика допускает заключение договора одновременно с двумя регистраторами, несмотря на то, что в каждый момент времени реестр акционерного общества может вести только один регистратор. Это делают для того, чтобы при возникновении необходимости передачи реестра другому регистратору (в случае неудовлетворенности деятельностью имеющегося регистратора, его банкротства, ликвидации по иным основаниям, отзыва у него лицензии и пр.) это можно было сделать в установленные сроки без ущемления прав и законных интересов организации и ее участников. Определенную сложность для юридической службы представляет организация процесса передачи реестра новому реестродержателю. Этот процесс регламентирован Положением «О порядке взаимодействия при передаче документов и информации, составляющих систему ведения реестра владельцев ценных бумаг»5 и требует от юридической службы подготовки и предоставления ' Приказ ФСФР России от 23 декабря 2010 г. % iO-77/пз-к // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти, 2011 № Ш- регистратору целого ряда документов, тщательного составления с регистратором акта приема-передачи, юридическое сопровождение передачи реестра новому реестродержателю. Эта деятельность должна быть совершена оперативно, чтобы не допускать перерывов в регистрации сделок с акциями, совершаемых акционерами. Заключение договора с аудитором также имеет определенную специфику, позволяющую рассматривать его в качестве направления внутрифирменной правовой работы по корпоративным вопросам. Необходимость проведения аудиторской проверки деятельности организации предусмотрена, в частности, ст. 86 Закона об акционерных обществах. До заключения договора с аудитором его кандидатура должна быть утверждена учредительным собранием (на стадии создания организации) либо общим собранием акционеров (в дальнейшем). Разработка условий договора с аудитором может осуществляться по-разному. Если для организации заключение договора подпадает под требования закона о специальном порядке закупки товаров, работ и услуг отдельными видами юридических лиц, то заключение договора производится путем проведения торгов. В этом случае текст договора разрабатывает юридическая служба с учетом конкурсной документации или иены договора, если торги проводились путем аукциона. В иных случаях проект договора, как правило, предлагается аудиторской организацией (аудитором), и юридическая служба работает с таким договором в обшем порядке. Утверждение кандидатуры аудитора общим собранием производится, как правило, после согласования базисных условий будущего д оговора. Аудитор утверждается на срок до следующего годового общего собрания. Не исключается возможность утверждения нескольких аудиторов и заключения договоров с каждым из них. После принятия решения общим собранием совет директоров должен принять решение о размере вознаграждения аудитора, только после этого договор с аудитором подписывается единоличным исполнительным органом. Как видно, в заключении этого договора задействованы все органы управления общества, что требует юридического сопровождения на всех этапах. Аудитор, на основании заключенного договора, проводит проверку финансово-хозяйственной деятельности организации. Юридическая служба обеспечивает взаимодействие аудитора со всеми структурами организации, а так же предоставляет по требованию аудитора все необходимые документы, находящиеся в распоряжении юридической службы. В определенных случаях возникает потребность передать пол номочия единоличного исполнительного органа. Большая подготовительная работа проводится юридической службой в части разработки структуры отчета (ежемесячного, квартального, годового) управляющей организации. Структура отчета включается в качестве условия в договор, заключаемый с управляющей организацией, при этом следует контролировать, чтобы объем отчета (характер работы, которую должна делать управляющая организация) соответствовал размеру вознаграждения, выплачиваемого управляющей организацией. Юридическая служба, предваряя передачу полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации, разрабатывает регламент взаимодействия управляющей организации со структурами общества. По своей природе указанный регламент существует в форме корпоративного акта. Этот регламент, как правило, утверждается советом директоров управляемой организации. В тексте договора с управляющей организацией следует сделать ссылку на необходимость соблюдать требования этого регламента, что связано со спецификой сферы действия корпоративных актов, распространяющих силу только внутри корпорации, тогда как управляющая организация является внешним для нее субъектом. Включенное в договор условие об обязанности соблюдения регламента, устава организации, иных корпоративных актов делает установленные в них правила условиями договора, а значит, обязательными для управляющей организации.
|