Работа с регистратором, управляющей организацией, аудитором

Одной из задач внутрифирменной правовой работы в сфере кор­поративных отношений является налаживание правового взаимо­действия с формально посторонними для общества субъектами — регистратором, управляющей организацией и аудитором. Вместе с тем на эти организации возлагаются в той или иной части функции корпоративного управления и контроля, поэтому заключение и ис­полнение договоров с этими организации не может в полной мере подчиняться режиму договоров с иными контрагентами.

Во всех указанных случаях организация заключает договор воз­мездного оказания услуг, по которому выступает в качестве заказ­чика и оплачивает оказанные услуги на условиях, предусмотренных договором. Когда речь идет о регистраторе или аудиторе, контраген­том организации выступает специальный субъект — лицо, по роду своей деятельности оказывающее подобные услуги. Управляющей организацией может быть любая коммерческая организация или индивидуальный предприниматель — в силу закона этот вид дея­тельности не требует наличия специальной лицензии, членства в саморегулируемой организации, иных специальных условий.

Заключение договора со специализированным реестродержа­телем в большей части случаев является обязательным для акцио­нерного общества, хотя выбор реестродержателя производится свободно. Особенностью этого договора является его характер — для реестродержателя этот договор является публичным, заклю­чаемым как договор присоединения. Это значит, что, по общему правилу, цена и иные условия договора определяются реестродер­жателем, а общество, заключающее такой договор, лишь присо­единяется, не влияя на содержание договора.

К сожалению, действующее гражданское законодательство не позволяет защищать интересы присоединяющегося акционерно­го общества, специальные механизмы обеспечения прав законных интересов разработаны законодателем только для гражданина. Вместе с тем Проект изменений гражданского кодекса и сложив­шаяся судебная практика в отдельных случаях допускают оспа­ривание невыгодных для присоединяющейся стороны условий договора и в случаях, когда договор нарушает законные интересы субъекта предпринимательской деятельности.

Кроме того, при обращении за защитой в антимонопольные органы, в связи с навязыванием условий договора, одним из тре­бований является доказательство того, что присоединившийся к договору субъект пытался предлагать иные условия. Это зна­чит, что юридическая служба должна тщательно изучить договор с реестродержателем, приложить усилия к изменению невыгод­ных для организации условий путем направления протоколов разногласий к договору, всю переписку с реестродержателем со­хранять на случай возможного использования в споре с реестро­держателем.

Особое внимание в договоре с реестродержателем следует уде­лять вопросам распределения ответственности перед акционером за ошибочное списание акций с лицевого счета, помня, что обще­ство и реестродержатель выступают солидарными должниками перед акционером, в дальнейшем же распределение суммы взы­сканных убытков будет производиться в порядке, установленном договором с реестродержателем; обеспечению режима охраны ин­формации, содержащейся в реестре; процедуре и порядку взаимо­действия с обществом при организации общих собраний акционе­ров. От удобства проведения процедур списания акций с лицевого счета акционера при отчуждении акций зависит инвестиционная привлекательность акций для инвесторов, что может иметь суще­ственное значение для деловой репутации организации. Слажен­ное взаимодействие организации и реестродержателя позволяет предотвратить ряд корпоративных конфликтов, поэтому этому участку работы следует уделять достойное внимание.

Практика допускает заключение договора одновременно с дву­мя регистраторами, несмотря на то, что в каждый момент времени реестр акционерного общества может вести только один регистра­тор. Это делают для того, чтобы при возникновении необходимости передачи реестра другому регистратору (в случае неудовлетворен­ности деятельностью имеющегося регистратора, его банкротства, ликвидации по иным основаниям, отзыва у него лицензии и пр.) это можно было сделать в установленные сроки без ущемления прав и законных интересов организации и ее участников.

Определенную сложность для юридической службы представ­ляет организация процесса передачи реестра новому реестродер­жателю. Этот процесс регламентирован Положением «О порядке взаимодействия при передаче документов и информации, со­ставляющих систему ведения реестра владельцев ценных бумаг»⁵ и требует от юридической службы подготовки и предоставления

' Приказ ФСФР России от 23 декабря 2010 г. % iO-77/пз-к // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти, 2011 № Ш- регистратору целого ряда документов, тщательного составления с регистратором акта приема-передачи, юридическое сопровожде­ние передачи реестра новому реестродержателю. Эта деятельность должна быть совершена оперативно, чтобы не допускать переры­вов в регистрации сделок с акциями, совершаемых акционерами.

Заключение договора с аудитором также имеет определенную специфику, позволяющую рассматривать его в качестве направ­ления внутрифирменной правовой работы по корпоративным вопросам. Необходимость проведения аудиторской проверки де­ятельности организации предусмотрена, в частности, ст. 86 Закона об акционерных обществах. До заключения договора с аудитором его кандидатура должна быть утверждена учредительным собрани­ем (на стадии создания организации) либо общим собранием ак­ционеров (в дальнейшем).

Разработка условий договора с аудитором может осущест­вляться по-разному. Если для организации заключение договора подпадает под требования закона о специальном порядке закуп­ки товаров, работ и услуг отдельными видами юридических лиц, то заключение договора производится путем проведения торгов. В этом случае текст договора разрабатывает юридическая служба с учетом конкурсной документации или иены договора, если торги проводились путем аукциона. В иных случаях проект договора, как правило, предлагается аудиторской организацией (аудитором), и юридическая служба работает с таким договором в обшем порядке.

Утверждение кандидатуры аудитора общим собранием произ­водится, как правило, после согласования базисных условий буду­щего д оговора. Аудитор утверждается на срок до следующего годо­вого общего собрания. Не исключается возможность утверждения нескольких аудиторов и заключения договоров с каждым из них. После принятия решения общим собранием совет директоров дол­жен принять решение о размере вознаграждения аудитора, только после этого договор с аудитором подписывается единоличным ис­полнительным органом. Как видно, в заключении этого договора задействованы все органы управления общества, что требует юри­дического сопровождения на всех этапах. Аудитор, на основании за­ключенного договора, проводит проверку финансово-хозяйствен­ной деятельности организации. Юридическая служба обеспечивает взаимодействие аудитора со всеми структурами организации, а так­ же предоставляет по требованию аудитора все необходимые доку­менты, находящиеся в распоряжении юридической службы.

В определенных случаях возникает потребность передать пол­ номочия единоличного исполнительного органа. Большая под­готовительная работа проводится юридической службой в части разработки структуры отчета (ежемесячного, квартального, годо­вого) управляющей организации. Структура отчета включается в качестве условия в договор, заключаемый с управляющей органи­зацией, при этом следует контролировать, чтобы объем отчета (ха­рактер работы, которую должна делать управляющая организация) соответствовал размеру вознаграждения, выплачиваемого управ­ляющей организацией.

Юридическая служба, предваряя передачу полномочий едино­личного исполнительного органа управляющей организации, раз­рабатывает регламент взаимодействия управляющей организации со структурами общества. По своей природе указанный регламент существует в форме корпоративного акта. Этот регламент, как пра­вило, утверждается советом директоров управляемой организации. В тексте договора с управляющей организацией следует сделать ссылку на необходимость соблюдать требования этого регламен­та, что связано со спецификой сферы действия корпоративных ак­тов, распространяющих силу только внутри корпорации, тогда как управляющая организация является внешним для нее субъектом. Включенное в договор условие об обязанности соблюдения ре­гламента, устава организации, иных корпоративных актов делает установленные в них правила условиями договора, а значит, обя­зательными для управляющей организации.